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(2)立法明确或通过法律解释能够明确先行行为为后续行为的事实要件，是后续行为合法要件之一。

有的评论指出，如果真的禁止所有集会，就相当于向暴徒屈服。按程序类型划分，宪法诉愿5971件，抽象和具体规范审查18件，暂时命令112件，机关争议及联邦与州的争议9件，其他类型23件。

尤其是在涉及生存照顾的领域对罢工权进行规制的方案，并不构成一种同样有效的手段，因为其无法解决由多元团体协议引发的具体冲突。[34]其次，国家教会法这一术语是历史的产物，其中的教会一词，暗示了天主教、新教等基督信仰团体相较于其他宗教团体的优先性。换言之，对政党违宪问题，宪法法院享有决定垄断。在1985年的忠诚义务裁定中，面对相似的情形，宪法法院尽管在形式上指出应进行利益权衡，但其裁定在结果上相当于准许教会根据自我理解对服务共同体予以规制。[116]这已经成为宪法法院关于集会自由的一贯见解，但与法院当年做出这一裁判时的政治与社会环境相比，在过去数年，关于集会自由出现了一些新的情况。

[186]关于这两个要件的具体认定，宪法法院将自由民主基本秩序界定为一种自由、平等并排除任何形式的专制或恣意统治、建立在国民多数意志自我决定基础上的法治国统治秩序。Michael Sachs哀叹，这一判决将导致军队海外军事行动的重要基础问题变得不确定。在计划生育问题上重申这一法学常识的意义是，作为我国宪法生育权限制的制度形式，合宪的计划生育应该首先在尊重生育自由和生育权权利特质基础上构建制度底线，并且以宪法确立的制度目的来形塑具体法律内容——这可以被理解为计划生育宪法确认的原旨。

在法治治理思想弥漫现代国家之后，生育控制被宪法与法律所审视与辖制。二战之后，亚非拉发展中国家面临有限资源下的人口迅速增长问题，现代马尔萨斯主义建言发展中国家，放慢人口增长有利于本国经济发展，在人口与经济的关系里，中心问题是降低生育率和增进经济发展。二十世纪初，优生论者主张对罪犯、癫痫病患者、智障者实施绝育，到1920 年，超过一半的州立法和实施优生绝育法已允许对某些不适合生育者进行强制绝育。［2］湛中乐等：生育权作为基本人权入宪之思考，《南京人口管理干部学院学报》2011年第2期。

文章来源：《政法论坛》2016年第5期进入专题：生育权计划生育。即使是崇尚自由主义的美国，也持续运用针对人口数量的生育控制措施。

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饶有兴味的是，发展中国家与发达国家对经济主义框架下的生育控制路径进行了站队式选择。[3] 一般认为，计划生育作为一项固定的具有特定涵义的制度概念，语出自毛泽东在1957年一次最高国务会议中的发言，其时的主张是要提倡节育，有计划的生育。现代社会松绑了婚姻与生育的必然联系，婚姻可能因为生育要素的考察而被限制，但婚姻的成立必然意味着生育权的成立，[11]不存在只包含婚姻而被禁止生育的婚姻权利。［7］费孝通：《乡土中国生育制度》，北京大学出版社1998年版。

也即，计划生育作为公民义务形式即生育权限制形式呈现的时候，保持与经济、社会发展的适应性才能符合生育权限制的正当目的，这等于说，计划生育必须要保持与经济、社会发展适应性，唯有如此，其作为基本权利限制的正当性才不被挑战。参见陈玉山：《论国家任务的宪法地位》，载《清华法学》2012年第5期。我国宪法文本没有明确规定生育权，导致学界聚讼纷纷：第一，生育权极为重要，属于当然基本权利。[16]该条款规定的是婚姻自由的限制情形，表明婚姻法中的婚姻权限制以生育保障为目的：第一项基于优生优育，第二项是避免生育患有先天疾病的子女。

社会赖以经济发展为其前提，目的在于首先解决社会生存的物质基础，进而推动人类进入社会发展的新阶段。明确而独立的生育权理念进入国际法，以建立国家生育政策制定和执行中应当遵循的最低人权标准。

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与包裹在婚姻、家庭关系中的生育权相比，以隐私权推导生育权使得权利主张可以摆脱对婚姻地位的依赖，婚姻不构成隐私的必要条件，生育权的保障范围可能从已婚者扩及未婚者。自由主义的女性生育观认为，生育首先属于女性自我控制身体的私人事务，女性享有对其自我治理的意志自由。

[26] 505 U. S. 833 (1992) [27] 关于基本权利类型与运用比例原则的分析方法可以参见何永红著：《基本权利限制的宪法审查——以审查基准及其类型化为焦点》，法律出版社2009年版。当经济水平不足以充分支持成员的基本生存权时，国家基于经济发展计划而进行的生育控制构成比较充分的正当目的; 而经济水平之提高导致经济状况对个人、社会生活意义重要性降低时，这一正当性受到削弱; 及至国家经济进入高阶水平，经济目的仅构成生育限制的合理目的非充分正当目的，转型或补足单纯经济目的的生育控制立场与方法成为必要。那么，转型向何处去？宪法第二十五条是具有预见智慧与现实包容性的规范构造，该条款为经济发展向社会发展模式演进或变迁预留了规范空间：人口增长单纯追求与经济发展适应性的单轨制模式的方向应向同时适应于社会发展的双轨制过渡。所以，男女双方可以因生育原因而被限制婚姻权，但婚姻的成立必然意味着生育权的成立。这是对上世纪七十年代末开始推行的以提倡一对夫妻只生一个孩子为主导思想的计划生育的重大调整。1973年罗伊诉韦德（Roe v. Wade）[24]案允许堕胎。

计划生育作为宪法制度的善治价值与限制生育权的法理正当性应该立基于其制度目的：使人口的增长与经济发展和社会发展计划相适应。我国业已形成以《中华人民共和国国民经济和社会发展五年规划纲要》来指引国家社会发展方向的传统，此是我国最高级别的社会发展计划。

这似乎还原了生育的自然功能而从法理内涵上扩展了生育权的自由主义幅宽。女性主义并不是一支独立理论，它的思想影响力表现在建立制度设计的女性问题意识，即生育对女性造成了社会环境下的客观不利而避免在法律制度中给予女性不公正地位。

是否以及如何基于经济发展目的而实施生育控制，其关键是认定人口在经济发展中的地位与特质。注释: [1] 比较典型和棘手的诸如社会抚养费存废或合理化问题。

直至六、七十年代，这些法律仍然偶尔适用。《婚姻法》第7条规定，有下列情形之一的，禁止结婚：（一）直系血亲和三代以内的旁系血亲。那么，宪法文本为什么没有采取同《计生法》一样的立法技术将逻辑上必然存在的生育权予以明文化？合理的解释应该是，社会常识与法律经验已然被立宪者吸收而揉进立宪技术，即婚姻权、家庭权中必然包含生育权。（二）国际法中的生育权[9] 国际法中生育权诞生于人口增长与国家干预紧张关系之中。

学者为此献言良多，中国人民大学与北京大学曾在2011年、2012年分别召开会议进行过专题研讨。允许女性节育和堕胎、不科以能够影响其自由选择的直接法律义务或法律负担是对其制度兑现。

其表达的基本立法思路是：男女双方是否可以获得婚姻地位，取决于二者的生育会否带来或者是否存在较高几率的后代疾患，如果答案是确定的，则双方的婚姻自由就会受到限制。从比较视野来看，生育控制的国家措施包括几种形式：生育控制首先归属人类社会经验范畴。

传统优生运动的历史出局至少基于两点：一是纳粹德国在二战期间以优生学为理论盾牌实施完全政治化的生育控制方法以实现其纯化雅利安人、创造杰出民族目标的失败，优生学为此被钉上残暴与专政的标签。（三）宪法框架内的计划生育制度转型近三十年计划生育的制度形成以经济发展为优先性有其理论必然性与目的正当性，以与经济发展计划的适应性来建立法定生育率标准业已形成我国计划生育制度传统。

第三，如前所述，优生生育控制论的终结创造了转轨经济主义生育控制观的理论真空，没有人口压力的西方国家也担忧第三世界人口过度增长导致的贫困问题演化为全球安全危机而加入对生育控制的关注，优生生育控制有一部分走向了经济主义控制观。具体而言，应该考虑到的权利主体包括：家庭、女性、儿童。笔者认为，宪法虽未明示生育权，但对该两款的解释可以推导出生育权在我国宪法中的存在。不论该思路转型刻意抑或自觉，人口增长与社会发展计划一致性规范正在相对实践化。

其时的美国联邦最高法院显然深受该理论荼毒，在1927年的布克诉贝尔（Buckv. Bell）[22]确认了这些州立法的合宪性。生育控制的国家目的、思想源流与方法透过生育权面向被纳入到基本权利内涵之中而得以与法律制度接壤。

其次，这一目的同时构建了计划生育制度的内在限制：与经济、社会发展的适应性是检验计划生育制度的基本标准，应该根据这一标准建立和调整计划生育制度。第二，宪法未予明示生育权，应进行宪法修改予以确认之。

笔者认为，以第25条的宪法规定为核心，一条隐性的逻辑关系穿引在宪法计划生育条款之间：计划生育是一项由宪法总纲确认的国家任务，其内涵的公共利益价值提供了对生育权加以限制的法理正当性，因而夫妻双方生育权受到限制，同时需要履行国家任务框架下的计划生育义务。家庭结构则起始于婚姻或者父母关系，或者基于婚姻的父母关系。

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